2020年4月11日，撤消施工企業(yè)勞務(wù)資質(zhì)變?yōu)檫@些年來的趨向2020年4月11日詳細介紹，下面是針對建筑企業(yè)資質(zhì)管理要求、建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)規(guī)范、建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、撤消建筑施工勞務(wù)資質(zhì)審查批準、撤消建筑施工勞務(wù)資質(zhì)、建筑企業(yè)資質(zhì)規(guī)范、建筑企業(yè)資質(zhì)的要求、撤消建筑勞務(wù)資質(zhì)、建筑業(yè)勞務(wù)資質(zhì)標簽的詳細介紹！

匠心集

（第三十期）

為根絕資質(zhì)掛靠、降低建筑企業(yè)本錢、保證與保護建筑工人權(quán)利，取消施工企業(yè)勞務(wù)資質(zhì)變?yōu)檫@些年來的趨向。年4月11日，住建部公開發(fā)表《住房與城鄉(xiāng)建立部對于同意浙江、安徽、陜西3省行動建筑勞務(wù)用工制度變革試點上班的函》，同意在浙江、安徽、陜西三省行動建筑勞務(wù)用工制度變革試點上班。年11月7日，住建部公開發(fā)表的《對于培育新時期建筑產(chǎn)業(yè)工人隊伍的指點意見(征求意見稿)》中，明白提出“取消建筑施工勞務(wù)資質(zhì)審查批準，設(shè)立專業(yè)作業(yè)企業(yè)資質(zhì)，實行告知備案制”。跟前，已經(jīng)有江蘇、安徽、陜西、山東、黑龍江、浙江、西安等幾個省市發(fā)文取消施工勞務(wù)企業(yè)資質(zhì)。

施工勞務(wù)企業(yè)資質(zhì)取消后，部分實力較弱、未取得勞務(wù)施工資質(zhì)的小包工頭憑營業(yè)執(zhí)照即可承接勞務(wù)作業(yè)，各建筑企業(yè)亦可創(chuàng)立本人的施工勞務(wù)企業(yè)。

然而，各地對于取消施工勞務(wù)企業(yè)資質(zhì)的要求，可不可對無勞務(wù)資質(zhì)企業(yè)簽訂勞務(wù)合同的效能發(fā)生后果，和勞務(wù)資質(zhì)單位簽訂勞務(wù)分包合同有了哪些危險？本文對此困惑試作分析。

一、對于勞務(wù)分包資質(zhì)的法律強迫性要求

《建筑法》第二十九條第三款要求：“建筑工程總承包單位能夠?qū)⒊邪こ讨械囊恍┕こ贪l(fā)包給具備相對資質(zhì)資格的分包單位；然而，除總承包合同中商定的分包外，必需經(jīng)建立單位許可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必需由總承包單位自行完成。……制止總承包單位將工程分包給不具有相對資質(zhì)資格的單位。制止分包單位將其承包的工程再分包?！痹摋l要求并沒能明白分包是否包含勞務(wù)分包，也沒能對勞務(wù)分包企業(yè)須肯定的資質(zhì)做出要求，只在《建筑企業(yè)資質(zhì)管理要求》第五條要求：“建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包與勞務(wù)分包三個序列”。從跟前的司法實踐來看，建立工程勞務(wù)分包企業(yè)應(yīng)具有相對的勞務(wù)資質(zhì)基本不有了爭議。

取消施工勞務(wù)企業(yè)資質(zhì)是大勢所趨，然而《合同法》（注）、《建筑法》等法律關(guān)于工程分包中企業(yè)資質(zhì)的強迫性要求條款并未批改，住建部年印發(fā)的《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)規(guī)范》在總則中要求：“取得施工勞務(wù)資質(zhì)的企業(yè)能夠承接具備施工總承包資質(zhì)或?qū)I(yè)承包資質(zhì)的企業(yè)分包的勞務(wù)作業(yè)。

（注）《合同法》第二百七十二條第三款要求：“制止承包人將工程分包給不具有相對資質(zhì)資格的單位。制止分包單位將其承包的工程再分包。建立工程主體結(jié)構(gòu)的施工必需由承包人自行完成?！?/p>

《合同法》、《建筑法》算作現(xiàn)行有作用的的法律對勞務(wù)分包單位的資質(zhì)作出了強迫性規(guī)定，各地取消建筑施工勞務(wù)資質(zhì)的標準性文件僅屬于地區(qū)性管理文件。雖然這些文件是依據(jù)國務(wù)院、住建部指點精力作出的，但依據(jù)《立法法》的要求，并不可以反抗法律、法規(guī)的強迫性要求。此外，，《最高人民法院對于裁判文書引用法律、法規(guī)等標準性法律文件的要求》第四條要求：“民事裁判文書當然引用法律、法律解釋甚至司法解釋。關(guān)于當然實用的行政法規(guī)、地區(qū)性法規(guī)甚至自治條例與單行條例，能夠間接引用?！笨梢姡鞯厝∠ㄖ趧?wù)資質(zhì)的標準性文件不可以算作裁判依據(jù)。

在司法實踐中，并不由于各省住建廳取消了施工勞務(wù)資質(zhì)的審查批準，就認定和未取得施工勞務(wù)企業(yè)資質(zhì)的單位簽署的勞務(wù)分包合同有作用的。

例如，()皖民初號裁決書中，蕪湖市鳩江區(qū)人民法院對準涉案勞務(wù)合同效能困惑，以為：“《安徽省建筑勞務(wù)用工制度變革試點方案》系地區(qū)性管理要求，其效能不可以反抗法律、法規(guī)，被告裕祥機構(gòu)對于建筑業(yè)勞務(wù)資質(zhì)已經(jīng)被取消，分包給不具有相對資質(zhì)的個人不再屬不合法情景的辯稱意見不合法要求，本院不予支助。”

再如在()黑03民再31號案件中，對于當時人呈交的《黑龍江省住房與城鄉(xiāng)建立廳對于加強建筑勞務(wù)用工管理的通知》的認定，黑龍江省雞西市中級人民法院以為“該要求于年11月13日施行，且屬于地區(qū)性部門規(guī)章，對本案無溯及力及約束力。故不予采信。”

綜上，只管跟前不少省市已發(fā)文取消勞務(wù)資質(zhì)，但因為各地公開發(fā)表文件僅為地區(qū)性要求，屬于行政管理范疇；和現(xiàn)行有作用的的上位法《建筑法》、《合同法》及《建筑企業(yè)資質(zhì)規(guī)范》要求有了沖突，不可以算作民事裁判依據(jù)，跟前在司法實踐中，法院在認定勞務(wù)分包合同效能之時依然須審查勞務(wù)分包企業(yè)的勞務(wù)資質(zhì)。

二、現(xiàn)行法律制度下，勞務(wù)承包企業(yè)無資質(zhì)帶來的法律危險

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勞務(wù)分包企業(yè)無資質(zhì)帶來的用工危險

建立工程的施工生產(chǎn)系露天作業(yè)，施工資格受自然環(huán)境后果大，高處作業(yè)多、大型機械設(shè)施較多，現(xiàn)場交叉作業(yè)環(huán)節(jié)多、生產(chǎn)任務(wù)緊，生產(chǎn)工藝與辦法多樣等，使施工現(xiàn)場平安隱患增多，人員傷亡事變時有產(chǎn)生。對施工企業(yè)實現(xiàn)資質(zhì)管理規(guī)定，也是保證建立工程平安生產(chǎn)的重要手段之一。

傷亡事變產(chǎn)生也就象征著抵償責任的承當，如發(fā)包人或承包人將工程勞務(wù)分包給不具有勞務(wù)資質(zhì)的企業(yè)，則須對人員傷亡的抵償承當相對的法律責任。詳細的責任承當形式又分為兩種，一種是供給勞務(wù)者受益責任，一種是工傷保險待遇責任，兩種責任法律依據(jù)不統(tǒng)一。

1供給勞務(wù)者受益責任

供給勞務(wù)者受益責任為侵權(quán)責任，《最高人民法院對于審理人身侵害抵償案件實用法律若干困惑的解釋》第11條第2款要求：“雇員在從事雇傭流動中因平安生產(chǎn)事變遭受人身侵害，發(fā)包人、分包人知道甚至當然知道承受發(fā)包甚至分包業(yè)務(wù)的雇主沒能相對資質(zhì)甚至平安生產(chǎn)資格的，當然和雇主承當連帶抵償責任?！奔丛趧趧?wù)作業(yè)中，勞務(wù)承包的單位雇傭的工人因平安生產(chǎn)事變遭受人身挫傷，勞務(wù)發(fā)包人沒能盡到審查勞務(wù)承包人資質(zhì)或平安生產(chǎn)資格的，就必需對工人的人身侵害承當連帶責任。

如在（）黔民申號案件中，對于百花機構(gòu)是否當然承當王忠石所受侵害重點責任的困惑。貴州省高級人民法院以為：“因百花機構(gòu)算作發(fā)包方將鋼結(jié)構(gòu)局部防銹漆及防火涂料工程發(fā)包給不具有施工資質(zhì)的周有英導致百花機構(gòu)和周有英簽署的施工合同沒效果的，百花機構(gòu)在發(fā)包流程中具備差錯。何其鍇算作王忠石的理論雇主，關(guān)于王忠石在從事雇傭流動中所受挫傷當然承當?shù)謨斬熑?。周有英將工程交予沒能勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的何其鍇進行并于年12月12日和何其鍇簽署了分包合同。按照《最高人民法院對于審理人身侵害抵償案件實用法律若干困惑的解釋》第十一條要求……二審裁決百花機構(gòu)、周有英與何其鍇對王忠石所受挫傷承當連帶責任并無不當?！?/p>

2工傷保險待遇責任

工傷保險待遇，是指勞動者在上班中受傷而被認定為工傷的，有權(quán)按照《工傷保險條例》的要求，享用醫(yī)療待遇、停業(yè)留薪待遇、工傷津貼、傷殘待遇、生存護理期待遇?！蹲罡呷嗣穹ㄔ骸磳τ趯徖砣松砬趾Φ謨敯讣嵱梅扇舾衫Щ蟮慕忉尅怠返谑粭l第三款要求：“屬于《工傷保險條例》重新調(diào)配的勞動關(guān)系與工傷保險規(guī)模的,不實用本條要求?！?/p>

對于工傷保險責任的責任主體，《最高人民法院對于審理工傷保險行政案件若干困惑的要求》（法釋()9號）第三條第一款第（四）、（五）項要求：“社會保險行政部門認定下面所展示的單位為承當工傷保險責任單位的，人民法院應(yīng)予支助……(四)用工單位違背法律、法規(guī)要求將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具有用工主體條件的組織甚至自然人，該組織甚至自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的，用工單位為承當工傷保險責任的單位；(五)個人掛靠別的單位對外運營，其聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位為承當工傷保險責任的單位?！卑凑丈鲜鲆螅缬萌藛挝晃唇患{工傷保險，則工傷保險待遇責任由用人單位承當。但在違背法律、法規(guī)要求將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包、分包給不具有用工主體條件的組織甚至自然人時，關(guān)于勞動者工傷保險待遇責任的承當，并不以有了勞動關(guān)系為前提，不合法轉(zhuǎn)包、分包的用工單位當然承當工傷保險待遇責任。即假如將勞務(wù)工程發(fā)包給不具備勞務(wù)資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)，當勞務(wù)分包企業(yè)雇傭建筑工人產(chǎn)生平安事變時，該受傷建筑工人工傷保險待遇責任可主張由勞務(wù)發(fā)包單位承當。

如在()皖民初號案件中，人民法院以為：“用人單位按照法律當然為勞動者申請工傷保險辦事程序而沒能申請的，勞動者能夠抉擇依照《最高人民法院〈對于審理人身侵害抵償案件實用法律若干困惑的解釋〉》第十二條第一款的要求，向用人單位主張工傷保險待遇，也能夠依照《中華人民共與國侵權(quán)責任法》，主張用人單位承當人身侵害抵償責任。本案中，原告雖系農(nóng)民工，受雇于被告捷鋒尚機構(gòu)，而被告捷鋒尚機構(gòu)是按照法律創(chuàng)立的法人單位，具有用工主體條件，雙方之間具備從屬關(guān)系，具備領(lǐng)導和被領(lǐng)導、管理和被管理的關(guān)系，故能夠認定原告和被告捷鋒尚機構(gòu)之間有了勞動關(guān)系，因被告捷鋒尚機構(gòu)未為原告申請勞動者工傷保險辦事程序，原告主張被告捷鋒尚機構(gòu)承當人身侵害抵償責任，于法有據(jù)，本院予以支助。被告中亞鋼結(jié)構(gòu)機構(gòu)雖辯稱原告和被告捷鋒尚機構(gòu)之間為勞動關(guān)系而非勞務(wù)或雇傭關(guān)系，當然由被告捷鋒尚機構(gòu)承當工傷抵償責任。原告能夠規(guī)定被告捷鋒尚機構(gòu)承當工傷保險責任，也能夠規(guī)定被告捷鋒尚機構(gòu)承當人身侵害抵償責任，故被告中亞鋼結(jié)構(gòu)機構(gòu)的辯稱于法無據(jù)，本院不予承受?！?/p>

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合同沒效果的的法律危險

因勞務(wù)企業(yè)無資質(zhì)導致合同沒效果的，抵償對方損失的困惑。

《合同法》第58條要求：“合同沒效果的甚至被撤銷后，因該合同取得的財富，當然予以返還；不可以返還甚至沒能必要返還的，當然折價補償。有差錯的一方當然抵償對方因而所遭到的損失，雙方共同差錯的，當然各自承當相對的責任?！薄督⒐こ趟痉ń忉專ǘ返?條要求“建立工程施工合同沒效果的，一方當時人請求對方抵償損失的，當然就對方差錯、損失大小、差錯和損失之間的因果關(guān)系承當舉證責任。損失大小沒辦法落實，一方當時人請求參照合同商定的品質(zhì)規(guī)范、建立工期、工程價款支付時間等外容落實損失大細小，人民法院能夠聯(lián)合雙方差錯程度、差錯和損失之間的因果關(guān)系等要素作出裁判?！?/p>

本條要求同樣實用勞務(wù)合同沒效果的的情景，在因無資質(zhì)或超過了資質(zhì)規(guī)模而造成所簽署勞務(wù)分包合同沒效果的的情景下，差錯一方重點是勞務(wù)分包企業(yè)或個人，但因為勞務(wù)發(fā)包人對勞務(wù)分包企業(yè)或個人沒能資質(zhì)系明知，對合同沒效果的有了差錯，關(guān)于因合同沒效果的造成的損失須按照其差錯程度承當相對的責任。

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工程品質(zhì)連帶責任

《建筑法》第六十七條要求：承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，甚至違背本法要求進行分包的，命令改過，沒收不合法所得，并懲罰款，能夠命令停工整理，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴重的，撤消資質(zhì)證件。承包單位有前款要求的不合法行為的，對因轉(zhuǎn)包工程甚至不合法分包的工程不滿足要求的品質(zhì)規(guī)范造成的損失，和承受轉(zhuǎn)包甚至分包的單位承當連帶抵償責任。

如在()杭余民初字第號裁決中，對于四被告怎么承當?shù)謨斬熑蔚睦Щ蟆７ㄔ阂詾椤氨景钢?，案涉鋼板倉因多種起因造成建立工程有了品質(zhì)缺點，主觀上因倒塌造成了三死一傷的平安事變，……。《中華人民共與國建筑法》第六十七條要求，承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的，甚至違背要求進行分包的……對因轉(zhuǎn)包工程甚至不合法分包的工程不滿足要求的品質(zhì)規(guī)范造成的損失，和承受轉(zhuǎn)包甚至分包的單位承當連帶抵償責任。本案中，4號鋼板倉的樁基工程系馬某根非法轉(zhuǎn)包給馬某芳，故馬某根應(yīng)答馬某芳應(yīng)承當?shù)呢熑纬挟斶B帶責任。鋼下?lián)纬旨板F斗工程系兩儀機構(gòu)不合法分包給段某，兩儀機構(gòu)應(yīng)答段某應(yīng)承當?shù)呢熑纬挟斶B帶責任?！?。綜上，本院確認馬某根、馬某芳、兩儀機構(gòu)、段某應(yīng)承當?shù)呢熑伪壤鎰e為8%、8%、12%、12%。余下60%的責任應(yīng)由汪明水自行承當?！?/p>

4

行政責任

按照《建筑法》第67條要求，勞務(wù)分包企業(yè)或個人不具有勞務(wù)資質(zhì)的，勞務(wù)發(fā)包的承包人還須承當相對的行政責任。

【總結(jié)】

在《建筑企業(yè)資質(zhì)管理要求》及別的現(xiàn)行法律法規(guī)、部門規(guī)章未對勞務(wù)企業(yè)資質(zhì)要求進行修訂的現(xiàn)象下，各省住建廳對于取消建筑企業(yè)資質(zhì)的要求并不可以算作司法裁決的依據(jù)。勞務(wù)資質(zhì)仍是從事勞務(wù)分包的強迫性法律要求。如勞務(wù)分包企業(yè)或個人不具有相對的資質(zhì)，算作勞務(wù)發(fā)包方的發(fā)包人、承包人須關(guān)于勞務(wù)分包企業(yè)或個人雇傭員工在上班中遭到的傷亡承當相對的抵償責任，關(guān)于勞務(wù)分包因無資質(zhì)導致合同沒效果的發(fā)生損失承當?shù)謨斬熑?，此外，還須相對的行政責任。

錢 宇 弘

路漫

路漫▪建立工程業(yè)務(wù)委員會 主任

路漫▪再審業(yè)務(wù)委員會 主任

路漫▪不動產(chǎn)業(yè)務(wù)委員會 副主任

路漫▪江蘇路漫律師事務(wù)所 主任，高級合伙人

● 路漫律師品牌公司結(jié)合創(chuàng)始人，蘇州姑蘇區(qū)律協(xié)優(yōu)秀委員、曾任蘇州市姑蘇區(qū)女律師上班委員會主任、蘇州市“”工程生長型律師；無錫市原北塘區(qū)檢察院“民事行政檢察聯(lián)系員”；我國二級心思詢問師，國內(nèi)專制建國會會員。江蘇省律協(xié)建立工程和不動產(chǎn)畛域?qū)＜抑v師，獲得“江蘇省南京市玄武區(qū)優(yōu)秀律師”、“南京市十佳女律師”等榮譽稱號，是江蘇省及南京市律師代表，并擔任南京市律師協(xié)會建立工程法律專業(yè)委員會副主任。

●從業(yè)十多年來，成功申請了大量疑問簡單民商事案件，先后擔任事務(wù)所民商事專業(yè)委員會與不動產(chǎn)及建筑專業(yè)委員會、再審業(yè)務(wù)委員會負責人。在申請建立工程和不動產(chǎn)事務(wù)、機構(gòu)及金融法律、各類合同糾紛等法律事務(wù)中經(jīng)歷豐盛。

鄧 小 芹

路漫

路漫·不動產(chǎn)業(yè)務(wù)委員會 委員

路漫·建立工程業(yè)務(wù)委員會 委員

路漫·再審業(yè)務(wù)委員會 委員

路漫?江蘇路漫律師事務(wù)所 部長律師

● 畢業(yè)于西南政法大學，碩士學歷，年年度“南京市優(yōu)秀青年律師”。

● 經(jīng)辦了大量建立工程糾紛案件。擅長企事業(yè)單位法律代辦、合同糾紛及建立工程糾紛解決，為數(shù)十家（廣東鴻達興業(yè)團體、鳳凰傳奇影業(yè)有限機構(gòu)、南京文明投資控股團體、南京大明文明實業(yè)有限責任機構(gòu)等）供給法律代辦。

袁嘯天

路漫

路漫?江蘇路漫律師事務(wù)所 律師助理

● 畢業(yè)于西南政法大學，碩士學歷，專業(yè)根底扎實，上班認真，思維謹嚴，對建立工程合同糾紛具備濃厚的趣味，并具備肯定的研發(fā)才能，現(xiàn)為江蘇路漫律師事務(wù)所建立工程部律師助理，重點負責輔佐主辦律師進行法律檢索、法律產(chǎn)品研發(fā)、案件資料打算等上班。